Que sont les représentants et les garanties?
Les représentants et les garanties sont des déclarations de faits ou des affirmations faites par le vendeur (entreprise à acquérir) à l'acheteur (l'acquéreur) pour conclure un accord et conclure un contrat dans lequel les faits peuvent être liés au statut passé ou présent du Entreprise. Celles-ci sont étayées par un accord d'indemnisation ou un cautionnement dans le cas où l'un des faits divulgués serait faux.
Exemple de représentants et de garanties
Certaines des déclarations et garanties qu'un acquéreur demandera à la société à acquérir de mentionner ou d'inclure dans l'accord sont les suivantes:
- Organisation: Cette clause prévoit que l'organisation est dûment incorporée à l'autorité de régulation, qu'elle existe valablement et qu'elle est en bonne relation avec le gouvernement concerné d'un État ou d'une centrale.
- Autorité et qualification: il stipule que l'organisation est éligible à la conclusion de l'accord, et aucun consentement ne doit être obtenu d'un tiers.
- Capitalisation: L'acquéreur a vérifié le tableau des plafonds et a reçu les informations concernant le nombre d'actions émises et le montant libéré contre les actions concernées. L'acquéreur vérifie également qu'il n'y a aucun passif impayé associé au capital comme les dividendes impayés, etc.
- États financiers: L'acquéreur s'assure que les états financiers de la société montrent une image fidèle de la situation commerciale de l'organisation.
- Titre des propriétés: il fournit toute la liste des actifs et des propriétés intellectuelles détenus par l'entreprise, et l'entreprise a un droit de propriété véridique sur ces actifs. Etc.
Défis des représentants et garanties
Il y a des défis particuliers rencontrés lors de l'enregistrement des représentants et des garanties liées au contrat; certains d'entre eux sont les suivants:
- Les faits et les cas à enregistrer pour la clause de garantie sont trop larges, et peut-être que certaines clauses standard comme la fraude, la fausse déclaration peuvent être incluses. Pourtant, il y a toujours une chance de manquer certaines échappatoires de l'une ou l'autre des parties en fonction de la compétence de leur conseiller juridique.
- Il peut y avoir des malentendus ou des problèmes lors de la négociation, car les faits revendiqués par le vendeur pour l'avenir des affaires dans la clause de représentation et de garantie peuvent être ciblés pour les 1 à 2 prochaines années, mais l'acheteur peut le vouloir à long terme, comme 4 à 5 années.
Différence entre les déclarations et les garanties
- Une représentation est un exposé des faits fourni par l'acheteur en tant qu'affirmation des faits pour inciter l'acheteur à conclure le contrat. En revanche, les garanties prévoient la clause d'indemnisation en cas de rupture de contrat ou de confiance dans la partie représentation.
- La représentation est la matérialisation de faits et de chiffres concernant l'entreprise cible, qui peuvent se rapporter au présent ou au passé de l'entreprise. En revanche, les garanties fournissent la clause de réparation pour les pertes futures si elles sont survenues en raison de l'omission de tout fait pertinent par l'une des parties au contrat.
Avantages des représentants et des garanties
Voici les avantages des représentants et garanties dans le contrat de vente ou d'achat de l'entreprise:
- En cas d'accord d'achat ou de vente de l'entreprise, le vendeur est la partie qui a toutes les connaissances concernant l'entreprise. Pourtant, il n'est pas nécessaire que l'acheteur ait des connaissances sur l'entreprise ou l'entreprise. Grâce aux représentants et aux garanties, l'acheteur obtient la divulgation complète de l'entreprise avec les pièces justificatives qui facilitent la transaction entre la partie.
- L'inclusion de la clause d'indemnisation permet d'atténuer le risque de perte financière pouvant survenir dans le futur de l'entreprise en raison de l'omission de certains faits par l'une ou l'autre des parties ou en raison de toute falsification de la représentation des faits.
- Il fournit la qualification des deux parties pour conclure la transaction et fournir une plate-forme pour une compréhension mutuelle. Il permet aux deux parties de remplir pleinement leur part du marché ou de l'accord.
- Il aide à l'application ou à l'enregistrement de tous les termes, conditions et faits qui sont légalement implicites dans l'accord.
Inconvénients des représentants et des garanties
Il existe certains inconvénients liés aux représentants et aux garanties concernant un accord de fusion-acquisition:
- C'est une activité longue et chronophage. Les deux parties peuvent mettre beaucoup de temps à parvenir à un accord d'égalité lorsque les deux parties ont une situation gagnant-gagnant.
- Cela a coûté aux deux parties car les deux parties ont dû engager un consultant juridique compétent pour conclure la transaction afin que toutes les clauses légales pertinentes soient prises en compte dans l'accord.
- Les clauses relatives aux garanties sont courantes et si longues qu'il y a une chance que toute échappatoire soit manquée par les deux parties dans l'accord dont on peut profiter.
Conclusion
Les représentants et les garanties fournissent l'affirmation du fait de la conclusion de la vente de l'entreprise et indemnisent tous les énoncés des faits et prévoient l'atténuation des pertes pouvant survenir dans l'avenir de l'entreprise. C'est l'une des parties essentielles d'un accord de fusion et d'acquisition pour lequel des professionnels et des conseillers sont embauchés pour le poste. Il aide toutes les clauses à être légalement tenues et conclues pour fournir une sécurité aux deux parties qui concluent le contrat.
